此外,風(fēng)電項目中可能會承擔哪些侵權(quán)責任?建設(shè)單位在風(fēng)電項目建設(shè)和運營中應(yīng)如何防范承擔侵權(quán)責任呢?
今天,我們推出“風(fēng)電開發(fā)建設(shè)法律實務(wù)專題”:“進場道路篇”及“侵權(quán)責任篇”。
此外,風(fēng)電項目中可能會承擔哪些侵權(quán)責任?建設(shè)單位在風(fēng)電項目建設(shè)和運營中應(yīng)如何防范承擔侵權(quán)責任呢?
今天,我們推出“風(fēng)電開發(fā)建設(shè)法律實務(wù)專題”:“進場道路篇”及“侵權(quán)責任篇”。
在風(fēng)電項目開發(fā)建設(shè)中,對于進場道路用地,普遍存在“以租代征”、“以臨代永”、“未批先占”等問題。
(一)以租代征
“以租代征”,即以租賃之名,行征地之實,違反法律強制性規(guī)定占用農(nóng)民集體土地進行非農(nóng)建設(shè)的行為。與其他新能源項目進場道路相比,由于風(fēng)電項目往往涉及風(fēng)機葉片、塔架等超長件、超重件的運輸,且道路設(shè)計需要兼顧縱向坡度與橫向掃尾空間,進場道路的造價相對較高。正因如此,進場道路的建設(shè)費用成為項目建設(shè)單位成本控制的重要一環(huán)。實踐中,項目建設(shè)單位通過與村委會或承包土地的村民簽訂土地租賃協(xié)議或補償協(xié)議并支付租金的形式,租用進場道路的地塊,以此“獲得”地塊使用權(quán)。
(二)以臨代永
在風(fēng)電項目進場道路修建中,“以臨代永”現(xiàn)象也普遍存在,建設(shè)單位在項目建設(shè)中,通過租賃方式取得土地租賃權(quán),辦理施工臨時道路用地手續(xù),建設(shè)臨時施工用道路,項目建成投產(chǎn)完成后,違法違規(guī)繼續(xù)使用臨時道路,作為風(fēng)電項目的永久進場道路。
(三)未批先占
雖然現(xiàn)行法律法規(guī)對土地審批、征收各個環(huán)節(jié)作出了明確的規(guī)定,但是“未批先占”的情況依然屢禁不止。相關(guān)政府部門求政績,項目建設(shè)單位趕工期,審批手續(xù)時間成本高,促使了“未批先占”、“邊建邊報邊批”等違法行為的發(fā)生。
除此之外,風(fēng)電項目中普遍存在的用地違法行為還包括“少批多占”“異地占用”等等。
(四)違法用地的法律責任
“以租代征”“以臨代永”“未批先占”“少批多占”“異地占用”等都屬于《土地管理法》第七十六條的規(guī)定“未經(jīng)批準非法占用土地”的土地違法行為,依法應(yīng)由土地行政主管部門進行處罰:對違反土地利用總體規(guī)劃的,限期拆除非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀;對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款。而對于非法占用農(nóng)用地,改變土地用途數(shù)量較大,造成農(nóng)用地大量損壞,構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪的,根據(jù)《刑法》規(guī)定處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。另外,國家嚴格禁止以租代征的行為,國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《關(guān)于嚴格執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村集體建設(shè)用地法律和政策的通知》中明令嚴格禁止和嚴肅查處“以租代征”轉(zhuǎn)用農(nóng)用地。
那么,建設(shè)單位應(yīng)當如何正確辦理進場道路用地報批手續(xù)呢?如何防范用地風(fēng)險呢?
進場道路屬于風(fēng)電項目不可或缺的一部分,《電力工程項目建設(shè)用地指標(風(fēng)電場)》第六章規(guī)定,風(fēng)電場交通工程用地指標包括對外交通道路和場內(nèi)交通道路用地。交通工程用地分為永久用地和臨時用地。對外交通道路和運行期檢修道路用地為永久用地,施工期施工道路用地為臨時用地。進場道路屬于永久用地的部分應(yīng)屬對外交通道路范疇內(nèi),應(yīng)與項目用地一同辦理建設(shè)用地審批手續(xù)。報批手續(xù)一般分為以下四個階段:
(一)辦理土地預(yù)審手續(xù)
《風(fēng)電場工程建設(shè)用地和環(huán)境保護管理暫行辦法》規(guī)定:風(fēng)電場工程建設(shè)用地預(yù)審工作由省級國土資源管理部門負責,《國土資源部關(guān)于改進和優(yōu)化建設(shè)項目用地預(yù)審和用地審查的通知》規(guī)定:不涉及新增建設(shè)用地,在土地利用總體規(guī)劃確定的城鎮(zhèn)建設(shè)用地范圍內(nèi)使用已批準建設(shè)用地進行建設(shè)的項目,可不進行建設(shè)項目用地預(yù)審。另外,目前個別省份已經(jīng)實行簡政放權(quán)將用地預(yù)審的審批權(quán)限下放到市級國土資源局。
(二)集體土地征收報批
涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的,應(yīng)當先辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)。建設(shè)單位持建設(shè)項目的有關(guān)批準文件,向土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請,由土地行政主管部門審查,擬訂農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補充耕地方案、征收土地方案和供地方案逐級報批。經(jīng)國務(wù)院批準農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的,同時辦理征地審批,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市政府在征地批準權(quán)限內(nèi)批準農(nóng)用地轉(zhuǎn)用的,同時辦理征地審批,超過征地批準權(quán)限的,應(yīng)另行辦理征地審批。取得用地批復(fù)后,由當?shù)卣婪男姓鞯鼐唧w實施程序。
(三)供地程序
項目用地符合劃撥土地目錄的,可以按當?shù)貏潛芙ㄔO(shè)用地的規(guī)定以劃撥方式進行供地。目前風(fēng)電場項目用地主要以有償出讓方式供地,以有償出讓方式獲得土地使用權(quán)的,應(yīng)履行招拍掛程序,簽訂出讓合同后取得《建設(shè)用地批準書》。
(四)土地登記辦理
履行完上述程序后,經(jīng)建設(shè)用地規(guī)劃許可審批,依法辦理國有建設(shè)用地使用權(quán)證。
(一)進場道路與森林防火通道相結(jié)合
實踐中,對于風(fēng)電項目的進場道路,建設(shè)單位可根據(jù)當?shù)卣?,采取進場道路與森林防火通道相結(jié)合的建設(shè)方式。近年來,部分地方政府倡導(dǎo)最大限度保持生態(tài)環(huán)境的恢復(fù)能力和降低施工過程對沿線居民的影響,鼓勵通過進場道路與森林防火通道相結(jié)合的方式推進風(fēng)電項目發(fā)展。以云南省為例,《關(guān)于開展全省風(fēng)電建設(shè)項目創(chuàng)新林地使用方式試點工作的意見》(云林聯(lián)發(fā)〔2014〕47號)明確提出試點將風(fēng)電場道路(包括進場道路和場內(nèi)道路)與森林防火通道有機結(jié)合。由項目建設(shè)單位提出臨時占用林地申請報林業(yè)主管部門批準,并依法繳納森林植被恢復(fù)費和支付林地、林木補償費。臨時占用林地期滿后,風(fēng)電場道路符合森林防火通道要求的,納入當?shù)厣址阑鸢l(fā)展規(guī)劃。凡納入森林防火發(fā)展規(guī)劃的風(fēng)電場道路,由當?shù)卣瓷址阑鹜ǖ拦芾恚f(xié)調(diào)項目建設(shè)單位和林權(quán)人對道路維護的事宜。
(二)與當?shù)卣献餍藿ㄟM場道路
部分風(fēng)電項目在修建進場道路時,往往在原有鄉(xiāng)村道路的基礎(chǔ)上進行改建擴建或新建的進場道路可以作為公共設(shè)施使用,故可以與當?shù)卣虼逦瘯M行合作,由地方政府或村委會提供建設(shè)用地,建設(shè)單位提供資金共同修建進場道路,道路建設(shè)完成后,道路產(chǎn)權(quán)和相應(yīng)的維護管理移交地方政府,作為鄉(xiāng)村道路。
建設(shè)單位在規(guī)劃進場道路時,應(yīng)充分考慮上述建設(shè)模式,與當?shù)卣龊脺贤▍f(xié)調(diào)工作。如能采取此種建設(shè)模式,既可以解決建設(shè)單位修建進場道路的土地占用問題,極大降低征地難度和建設(shè)成本,又可以解決當?shù)卮迕竦某鲂袉栴},提升農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)水平。
一、噪聲污染責任
在一些風(fēng)電項目中,出現(xiàn)過養(yǎng)殖戶主張風(fēng)力發(fā)電機組的噪聲、電磁輻射及轉(zhuǎn)動對項目周邊的養(yǎng)殖水產(chǎn)品的存活和繁衍能力等產(chǎn)生影響,并向項目公司提出索賠的案例。
如丹東某風(fēng)力發(fā)電項目中,原告某甲魚養(yǎng)殖戶訴至法院稱:風(fēng)力發(fā)電機葉片轉(zhuǎn)動時產(chǎn)生低頻噪音在水產(chǎn)養(yǎng)殖場棚頂形成動態(tài)陰影,嚴重影響了養(yǎng)殖場內(nèi)甲魚的生活習(xí)慣。因甲魚懼怕聲響及光影無法上岸曬背,導(dǎo)致原告養(yǎng)殖的甲魚大量死亡。在上述案件中,原被告雙方爭議的核心問題為被告是否完成了甲魚死亡與風(fēng)力發(fā)電行為之間不存在因果關(guān)系的舉證。該案中法院認為案涉環(huán)境污染損害糾紛,是基于風(fēng)力發(fā)電產(chǎn)生的噪聲、光影及電磁造成的新類型環(huán)境污染,而噪聲、光影及電磁對中華鱉生長和生存可能造成的影響,并非一定通過污染其生存的水域產(chǎn)生,可能會直接作用于生物體本身,該案不屬于一般意義上的漁業(yè)水域污染,因此被告委托僅具有漁業(yè)污染鑒定資質(zhì)的漁業(yè)生態(tài)監(jiān)測中心出具的鑒定結(jié)論不能作為定案的依據(jù),即項目公司不能證明養(yǎng)殖物死亡與風(fēng)力發(fā)電沒有因果關(guān)系,最終法院判決項目公司承擔原告損失80%的民事責任。
《侵權(quán)責任法》第六十六條規(guī)定:因污染環(huán)境發(fā)生糾紛,污染者應(yīng)當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。即在環(huán)境侵權(quán)案件中,實施舉證責任倒置:由被控侵權(quán)人承擔其實施行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系的舉證責任。正因舉證責任的倒置,在受害人對存在因果關(guān)系完成了初步舉證之后,被告已經(jīng)通過環(huán)評批復(fù)、或項目本身不存在排污行為等一般都不足以證明被告實施行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系。
因此,在風(fēng)電選址規(guī)劃時應(yīng)充分注意與噪聲及光影敏感目標保持一定的防護距離,并根據(jù)風(fēng)力發(fā)電機組型號和地形地貌等實際情況核定防護距離;建設(shè)初期應(yīng)對周邊的生產(chǎn)經(jīng)營情況進行摸底調(diào)查,盡量避開近距離的生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)施;在發(fā)生損害后,應(yīng)注意及時固定證據(jù),選擇有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對因果關(guān)系及損失大小進行鑒定和評估。
二、水污染責任
風(fēng)電項目的水污染責任主要是溢油產(chǎn)生的風(fēng)險:風(fēng)機齒輪漏油導(dǎo)致水體污染,尤其是在海上風(fēng)電項目中,風(fēng)機打樁期間或風(fēng)電場內(nèi),施工船舶之間或者往來船舶之間發(fā)生碰撞事故造成溢油運行期機組檢修及海上升壓站檢修期的溢油等。例如在某案件中,原告主張其蝦塘養(yǎng)殖的對蝦因風(fēng)機齒輪漏油飄滴在其蝦塘里造成大量死亡,提起訴訟,要求被告風(fēng)力發(fā)電公司賠償蝦塘污染造成對蝦死亡損失和蝦塘清污費。
對于風(fēng)電企業(yè)來說,應(yīng)充分重視溢油帶來環(huán)境污染的責任,尤其對于海上風(fēng)電項目來說,一旦發(fā)生溢油損害,帶來的漁業(yè)資源損害賠償和海洋生態(tài)環(huán)境損害賠償可能是巨大的。風(fēng)電企業(yè)應(yīng)嚴格規(guī)范運行期風(fēng)機設(shè)備的維修保養(yǎng),施工單位應(yīng)加強對施工船舶的管理,杜絕溢油事故的發(fā)生,并做好溢油事故的防范和應(yīng)急措施。
三、其它侵權(quán)責任
除上述兩個常見侵權(quán)責任以外,風(fēng)電項目建設(shè)和運營中經(jīng)常發(fā)生的侵權(quán)行為包括以下幾個方面:
妨礙采礦權(quán):根據(jù)《電力設(shè)施保護實施細則》第十條的規(guī)定,任何單位和個人不得在距電力設(shè)施周圍五百米范圍內(nèi)(指水平距離)進行爆破作業(yè),因工作需要必須進行爆破作業(yè)時,應(yīng)征得當?shù)仉娏υO(shè)施產(chǎn)權(quán)單位或管理部門的書面同意,報經(jīng)政府有關(guān)管理部門批準。根據(jù)《中國人民共和國電力法》第五十五條規(guī)定,電力設(shè)施與其他工程相互妨礙時,有關(guān)單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定協(xié)商,達成協(xié)議后方可施工。因此,新建風(fēng)電項目可能對相鄰礦區(qū)的礦藏開采造成影響,嚴重的將導(dǎo)致一定范圍內(nèi)的采礦權(quán)人在礦區(qū)無法正常采礦。風(fēng)電企業(yè)應(yīng)在選址時予以充分考慮,并與相關(guān)利益方協(xié)商一致。
施工爆破導(dǎo)致的財產(chǎn)損害:風(fēng)電項目爆破施工過程中造成周邊建筑、設(shè)施等財產(chǎn)損害等。風(fēng)電項目在爆破施工時應(yīng)充分遵守《爆破安全規(guī)程》,避免對周邊建筑、設(shè)施造成損害。
損壞農(nóng)作物:在運輸風(fēng)力發(fā)電設(shè)備或在在施工過程中,損壞相鄰?fù)恋貦?quán)益人的草地、林木等農(nóng)作物,建設(shè)單位應(yīng)承擔恢復(fù)原狀、賠償損失的民事責任。
四、侵權(quán)責任防范建議
在風(fēng)電項目建設(shè)前期,建設(shè)單位應(yīng)注意選址前要做好周邊生產(chǎn)經(jīng)營情況的摸底,在選址中充分考慮周邊噪聲及光影敏感目標、礦藏、林權(quán)及養(yǎng)殖產(chǎn)品的情況,與相關(guān)權(quán)益人做好協(xié)調(diào),必要時提前簽訂補償協(xié)議。在項目建設(shè)中,要求施工單位規(guī)范施工,避免對周邊環(huán)境產(chǎn)生損害,在工程合同中明確責任和風(fēng)險的承擔。在項目運營過程中,嚴格規(guī)范風(fēng)機設(shè)備的維修保養(yǎng),杜絕溢油事故的發(fā)生,并做好溢油等事故的防范和應(yīng)急措施。
▓來源:?微信公眾號“陽光時代法律觀察”